Выезд адвоката на обыск.
Жалоба на обыск.

 

Кроме обыскиваемого и лица, заинтересованного в его защите, присутствие адвоката на обыске никому и "не интересно", а потому дозвониться до адвоката – это его задача или тех, кому он это поручит.  Адвокат, созвонившись со следователем (при наличии такой возможности) может попробовать договориться подождать своего прибытия на место до начала обыска, но нужно понимать, что шансов к этому мало в силу отсутствия таковой обязанности у прибывших для обыска. Вместе с тем, нужно учитывать, что обыск, как правило, длится долго и проводится тщательно, в связи с чем, адвокат, скорее всего, вполне успеет явиться и присутствовать.

УПК РФ не содержат каких-либо положений, которые позволяли сотрудникам полиции, следователю или дознавателю, производящим обыск произвольно отклонить ходатайство лица, конституционные права и свободы которого ограничены производством следственного действия - обыска (в том числе адвоката лица, в помещении которого производится обыск, адвоката учредителя юридического лица) о присутствии с его стороны адвоката. Данную позицию неоднократно обозначал Конституционный Суд РФ в своих определениях. (Определение Конституционного Суда РФ от 21.12.2006 N590-О, от 14.01.2020 N4-О)

Если адвокат прибыл после начала обыска, но до его завершения, то его должны допустить к участию в  обыске. Воспрепятствование присутствию адвоката   является нарушением уголовно-процессуального закона. Подобные разъяснения были даны Конституционным Судом РФ. (Определение Конституционного Суда РФ от 14.01.2020 N4-О)

Но, учитывая, что поведение сотрудников органов спрогнозировать со 100% вероятностью невозможно, адвокату целесообразно поставить в известность о возможной ситуации своего клиента и  правомерности занесения соответствующего замечания в протокол обыска при незаконных действиях сотрудников. Впрочем, скорее всего, при уверенном поведении самого адвоката и сообщении его клиентом сотрудникам органов о предстоящем замечании в протокол о «недопуске» его адвоката, во избежание недоразумений, адвокат будет допущен.

Для участия в следственном действии адвокат обязан предоставить документы:

• удостоверение адвоката;
• ордер.

Обыск – это достаточно сложное следственное действие, требующее от адвоката  знаний и смекалки не меньше, чем у прибывших сотрудников вместе взятых. Приезжая на обыск  адвокат работает с такой же как и сотрудники органов или даже большей, но точно  повышенной концентрацией внимания. В отличие от иных участников обыска, адвокат,  наблюдая за ходом обыска, параллельно  еще предоставляет своевременные правовые консультации и психологическую поддержку  клиенту, ограждает его от давления, определяет  целесообразность в определенный момент  обоснованной реакции  на незаконные действия сотрудников полиции и при необходимости реализует ее, заявляет ходатайства, делает заявления  и фиксирует для себя письменно  ход  обыска с целью в дальнейшем внесения  замечаний в протокол, обжалования действий сотрудников органов и отстаивания прав и интересов клиента. Кстати говоря, невнесение замечаний в протокол обыска может впоследствии сыграть неприятную шутку, а именно суд  при рассмотрении дела по существу или жалобы в порядке статьи 125 УПК РФ может счесть определенные доводы стороны защиты необоснованными на том основании, что в протокол не внесены соответствующие замечания.

 

Жалоба на обыск

 

Незаконный обыск можно обжаловать: 

• прокурору
• руководителю следственного органа
• в суд

Прокурором, как и руководителем следственного органа, с вынесением по результатам постановления, жалоба рассматривается  в течение 3 суток со дня ее получения, а при необходимости истребования дополнительных материалов либо принятия иных мер – в срок до 10 суток с уведомлением об этом заявителя (статья 124 УПК РФ).

Районный суд рассматривает жалобу  в течение 5 суток (статья 125 УПК РФ). До судебного заседания возможно ознакомиться со всеми процессуальными документами, предоставленными суду противной стороной. (Определение Конституционного Суда РФ от 24.03.2005 №151-О)

 

При составлении жалобы на незаконный обыск разумно принять во внимание следующее:

• оценка действий следователя и сотрудников полиции при производстве обыска, а также данного следственного действия на предмет соответствия положениям уголовно-процессуального законодательства, не является предметом обжалования в порядке статьи 125 УПК РФ (Апелляционное постановление МГС от 18.11.2019 №10-22489/2019);

 

• при проверке законности и обоснованности обжалуемого решения, действия (бездействия) судья станет предрешать вопросы, которые впоследствии могут стать предметом судебного разбирательства по существу уголовного дела, не сделает выводов ни о фактических обстоятельствах дела, ни об оценке доказательств, ни о квалификации деяния (Постановление МГС от 15.06.2016 №10-8492/16);

 

• пределы судебного контроля в порядке статьи 125 УПК РФ ограничены с учетом досудебной стадии производства по делу и процессуальной самостоятельности следователя, закрепленной ст. 38 УПК РФ, давать указания которому, в том числе о направлении хода расследования, вправе лишь руководитель следственного органа, исходя из положений статьи 39 УПК РФ (Кассационное определение МГС от 05.12.2012 № 22-16334);

 

• статья 125 УПК РФ не исключает возможность допроса свидетелей, вызванных по ходатайству участников заседания (Определение Конституционного Суда РФ  от 21.12.2006 №590-О);

 

• положения статьи 125 УПК РФ не допускают отказ судов от рассмотрения и оценки всех доводов жалоб участников уголовного судопроизводства (Определение Конституционного Суда РФ от 25.01.2005г. №42-О);

 

• статьи 1069 - 1070 и 15-16 ГК РФ предусматривают материально-правовые гарантии защиты прав граждан и юридических лиц от незаконных действий (бездействия) органов государственной власти и их должностных лиц, направленные на  реализацию требований статей 52-53 Конституции РФ и они не содержат ограничений по возмещению затрат лица, чье право нарушено. (Определение Конституционного Суда РФ  от 02.11.2011 №1463-О-О)

 

Участие в судебном заседании при рассмотрении законности обыска, если он проведен в исключительном случае без судебного постановления.

Итак, если обыск проведен в исключительном случае без судебного постановления, то присутствующему обыскиваемому лицу должно быть разъяснено:

• право ходатайствовать об участии в судебном заседании при рассмотрении законности обыска в случаях, не терпящих отлагательства;
• в каком суде  будет проводиться заседание.

(Определения Конституционного Суда РФ от 16.12.2008 № 1076-О-П и от 10.04.2005 №70-О, Постановление Президиума Ленинградского областного суда от 10.04.2018 N 44у-23/2018, Постановление Президиума Липецкого областного суда от  25.03.2011  №44-у-10-2011)

Однако, при проведении обыска в присутствии профессионального защитника, отсутствие в протоколе обыска  сведений о разъяснении   вышеуказанного права, как и неучастие далее в судебном заседании суда первой инстанции при решении вопроса о законности обыска,  возможно и не будет признано существенным нарушением, влекущим признание обыска незаконным или отмену решения суда о его законности. (Апелляционное постановление Московского городского суда от 23.07.2015 N***/2015)

При наличии ходатайства лица, конституционное право которого было ограничено обыском, произведенным в случае, не терпящем отлагательства, его защитника, представителя и законного представителя, а также иных заинтересованных лиц им должна быть обеспечена возможность:

• участия в проверке судом законности такого следственного действия по правилам части 5 статьи 165 УПК РФ;

 

• обжалования принятого по результатам проверки судебного решения (при вынесении приговора по делу, ссылки защиты на незаконность вступившего в силу, но необжалованного судебного решения о законности обыска, будут, скорее всего, отклонены: Постановление Президиума Ставропольского краевого суда от 23.01.2019 № 44У-21/2019)

В этих целях они извещаются о месте, дате и времени судебного заседания, могут принять в нем участие, им направляется копия судебного решения. (п.17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017  № 19 «О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан (статья 165 УПК РФ», Постановление Европейского Суда по правам человека от 06.09.1978 по делу «Класс (Klass)и другие против ФРГ»)

 

Основания к  отмене судебного постановления.

Принятие решения судом по поступившему от следователя (дознавателя) уведомлению об обыске:

• вне судебного заседания или
• без составления протокола или
• без извещения следователя (дознавателя), прокурора, иных лиц, ходатайствующих об участии.

(Постановление Президиума Верховного Суда Республики Башкортостан  от 11.01.2012 №44у1004,  Обзор судебной практики по уголовным делам кассационной инстанции Московского городского суда за 1 полугодие 2019, Апелляционное постановление Московского городского суда  от 11.02.2019 №10-1541/2019, Постановление Президиума Липецкого обл. суда от  25.03.2011  № 44-у-10-2011).

 

Когда и как проводят обыск, кто является обязательным участником, а кого ждать не станут, рисках привлечения к уголовной ответственности за действия при обыске >>>

 

Адвокат Буклова Виктория Александровна

8 (926) 721-62-14